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FATF發(fā)布了最新的《虛擬資產(chǎn)及虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商風(fēng)險指南》(Updated Guidance for a Risk-Based Approach to Virtual Assets and Virtual Asset Service Providers),該指南進(jìn)一步明確了虛擬資產(chǎn)(Virtual Assets,下文簡稱VA)及虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商(Virtual Asset Service Providers,下文簡稱VASP)的定義,并針對虛擬資產(chǎn)普遍存在的洗錢和恐怖主義融資的問題制定了監(jiān)管框架,提出監(jiān)管建議。
該份報告無論是對國際社會構(gòu)建統(tǒng)一、有效的虛擬資產(chǎn)監(jiān)管制度,還是對我國構(gòu)建反虛擬貨幣洗錢、恐怖主義融資制度都具有較強(qiáng)的指導(dǎo)作用,堪稱國際反洗錢風(fēng)向標(biāo)。
FATF為何具有如此大的影響力?
關(guān)注并颯姐法律團(tuán)隊(duì)的伙伴們一定記得,在我們曾經(jīng)研究過的自洗錢入罪問題研究的文章中,曾經(jīng)提到過一個促使我國修訂刑和完善刑法,推動自洗錢入罪的神秘組織:FATF(詳情參見《各省“自洗錢”案密集宣判,對你有哪些影響?》)。這到底是一個什么樣的組織?其為何會有如此大的影響力?這還要從他的歷史說起。
FATF(Financial Action Task Force)金融特別行動工作組是當(dāng)今世界上最權(quán)威的國際洗錢和恐怖主義融資監(jiān)管機(jī)構(gòu),作為一個政府間機(jī)構(gòu),其主要負(fù)責(zé)制定反洗錢和恐怖主義融資的國際標(biāo)準(zhǔn),防止這些非法活動對國家和國際社會造成危害。
1989年,在巴黎舉行的G7集團(tuán)峰會上,7國集團(tuán)及歐盟認(rèn)識到國際洗錢行為對銀行系統(tǒng)和金融機(jī)構(gòu)構(gòu)成嚴(yán)重的威脅,于是召集了來自7國集團(tuán)成員國、歐洲聯(lián)盟委員會和其他八個國家的工作隊(duì)設(shè)立了FATF,以應(yīng)對日益增長的各國國內(nèi)及國際洗錢威脅。911事件發(fā)生后,2001年10月,F(xiàn)ATF擴(kuò)大了其任務(wù)范圍,除反洗錢外,還包括打擊恐怖主義融資。2012年它又增加了打擊資助大規(guī)模殺傷性武器擴(kuò)散的職責(zé)。
在長期的反洗錢工作中FATF表現(xiàn)異常出色,其制定的《四十條建議》和《九項(xiàng)特別建議》(40+9 Recommendations)已經(jīng)成為了國際上最權(quán)威和科學(xué)的反洗錢國際標(biāo)準(zhǔn)。在1991年和1992年期間,F(xiàn)ATF的成員從原來的16個增加到28個。2000年,F(xiàn)ATF擴(kuò)大到31個成員,此后又?jǐn)U大到目前的39個成員,由37個成員司法管轄區(qū)(jurisdictions)和2個區(qū)域組織組成,包括英國、美國、中國、日本、歐盟等,基本覆蓋了全球所有的金融活躍地區(qū)。
風(fēng)險指南對虛擬貨幣及NFT有何影響?
(一)VA和VASP定義更新
在最新的虛擬資產(chǎn)風(fēng)險指南中,F(xiàn)ATF直接給出了虛擬資產(chǎn)(VA)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn):價值的數(shù)字表示形式(digital representation of value)??梢赃M(jìn)行數(shù)字化交易(digital representation of value)或數(shù)字化轉(zhuǎn)移(transferred),并可用于支付或投資目的。VA不包括FATF建議書中其他地方已經(jīng)涵蓋的法定貨幣、債券和其他金融資產(chǎn)的數(shù)字表示形式。
虛擬資產(chǎn)服務(wù)提供商(VASP)則是通過其具體提供的服務(wù)及業(yè)務(wù)模式來進(jìn)行認(rèn)定,只要開展和提供如下任意一項(xiàng)服務(wù)的個人或法人組織都將被FATF認(rèn)定為VASP從而適用FATF制定的監(jiān)管建議和標(biāo)準(zhǔn)納入國際反洗錢和反恐怖主義融資監(jiān)管體系:
1. 提供虛擬資產(chǎn)與法定貨幣之間的兌換服務(wù)的;
2. 在一種或多種虛擬資產(chǎn)之間提供交換服務(wù)的;
3. 提供虛擬資產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓/轉(zhuǎn)移(transfer)服務(wù)的(此處的“transfer”指的是在虛擬資產(chǎn)語境下,代表另一個自然人或法人進(jìn)行交易,將虛擬資產(chǎn)從一個地址或賬戶轉(zhuǎn)移到另一個地址或賬戶的行為);
4. 提供控制或保管虛擬資產(chǎn)的工具或方法的;
5. 參與和提供涉及虛擬資產(chǎn)相關(guān)金融服務(wù)的。
同時,F(xiàn)ATF在本次發(fā)布的虛擬資產(chǎn)風(fēng)險指南中首次明確針對VA及VASP的基本定義和概念不是固定的,而是應(yīng)當(dāng)根據(jù)其具體發(fā)展情況和國際反洗錢實(shí)踐進(jìn)行動態(tài)調(diào)整和修訂。
這一澄清更加有利于構(gòu)建有效打擊利用VA洗錢和恐怖主義融資的監(jiān)管體系,并且從FATF歷年來發(fā)布的各類涉及VA和VASP的報告和建議中,我們不難發(fā)現(xiàn),F(xiàn)ATF正在將越來越多的要素考慮進(jìn)基本概念的定義中,總體上呈現(xiàn)一個擴(kuò)張的趨勢。
(二)NFT是否屬于應(yīng)受監(jiān)管的VA?
在此次FATF發(fā)布的虛擬資產(chǎn)風(fēng)險指南中首次正面回應(yīng)了今年大火的NFT是否會受到與VA相等的監(jiān)管待遇的問題。
針對NFT,F(xiàn)ATF首先給出了定義:數(shù)字資產(chǎn)是獨(dú)一無二的(unique),而不是可互換的(interchangeable),并且實(shí)際上被用作收藏品而不是支付或投資的工具,可以被稱為“非同質(zhì)化資產(chǎn)”(NFT)或“加密收藏品”(crypto-collectibles)。
據(jù)此,F(xiàn)ATF目前并未將此類資產(chǎn)視為VA。然而,基于NFT出現(xiàn)的時間較短,F(xiàn)ATF產(chǎn)品目前還處于觀察階段,是否會在未來將其視為特殊的VA納入監(jiān)管范圍,關(guān)鍵在于NFT的性質(zhì)和它在現(xiàn)實(shí)世界實(shí)踐中的實(shí)際應(yīng)用。
該定義與颯姐法律團(tuán)隊(duì)的觀點(diǎn)比較吻合:NFT正是由于其唯一性和不可拆分性才產(chǎn)生了顯著區(qū)別于虛擬貨幣的特質(zhì),這是NFT合規(guī)的關(guān)鍵,務(wù)必要使NFT遠(yuǎn)離炒作和金融化這兩個大坑。同時FATF還表示,一些表面上看起來不是VA的NFT產(chǎn)品如果實(shí)際上被用于支付或投資目的,則有可能屬于FATF認(rèn)定的VA范疇。再一次提示了我們NFT可能存在的反洗錢和反恐怖主義融資風(fēng)險。
目前由于NFT產(chǎn)生的時間較短,我國暫時還沒有相關(guān)的法律規(guī)定,二級交易市場也尚未開放,颯姐法律團(tuán)隊(duì)認(rèn)為FATF此次針對FNT的表態(tài)屬于利好消息。從其對NFT的定義可以看出,目前FATF尚未觀察到NFT產(chǎn)品具有較大的反洗錢和反恐怖主義融資風(fēng)險,尚屬于普通虛擬數(shù)字資產(chǎn)的范疇。這也許與各國目前對待NFT的慎重態(tài)度有關(guān),以我國某大廠為例,雖然其前不久開放了最早一批已滿180天的NFT持有者的轉(zhuǎn)贈功能,但同時也為受贈者設(shè)定了較高的再次轉(zhuǎn)贈門檻:需實(shí)際持有2年以上。
因此,我們有理由推測,只要NFT能長期保持自身的獨(dú)特性和不可拆分性,就能有效避免洗錢和恐怖主義融資的風(fēng)險,配套適當(dāng)?shù)膰鴥?nèi)外監(jiān)管機(jī)制,二級市場開放有望。
寫在最后
在此次FATF發(fā)布的虛擬資產(chǎn)風(fēng)險指南中,我們遺憾的沒有看到與元宇宙相關(guān)的內(nèi)容。無法否認(rèn)的是,元宇宙也存在諸多的亟待解決的法律問題,特別是連日來我國各地都出現(xiàn)了打著元宇宙旗號實(shí)施詐騙、非法吸收公眾存款等犯罪行為的團(tuán)伙。雖然這并非元宇宙本身存在的法律問題,但我們應(yīng)當(dāng)持謹(jǐn)慎的態(tài)度對待元宇宙可能產(chǎn)生的各類風(fēng)險。
至于此次在FATF中被重點(diǎn)關(guān)照的VA,虛擬貨幣的國際反洗錢、反恐怖主義融資已成為常態(tài),企業(yè)應(yīng)避免陷入該風(fēng)險中。而NFT則尚處于監(jiān)管形勢和措施尚不明朗的觀察階段,颯姐法律團(tuán)隊(duì)也再次提示各位伙伴們,遠(yuǎn)離惡意炒作才是NFT產(chǎn)業(yè)的長久之計。